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傾倒危險(xiǎn)廢物未直接接觸環(huán)境，是否構(gòu)成污染環(huán)境罪?

最高人民法院于2022年3月1日公布了《人民法院依法審理固體廢物污染環(huán)境典型案例》，其中案例三為「山西某生化藥業(yè)有限公司、田某坡等非法處置過(guò)期藥品污染環(huán)境案」。我讀完這個(gè)案例， 不禁產(chǎn)生了一個(gè)疑問(wèn)：「本案被告人的污染環(huán)境罪是否成立？」這個(gè)案件的案情非常簡(jiǎn)單。我先給大家簡(jiǎn)單介紹一下。以下灰色字體摘自最高人民法院于2022年3月1日公布的《人民法院依法審理固體廢物污染環(huán)境典型案例》，黑色字體為我的解讀或者補(bǔ)充的信息。山西某生化藥業(yè)有限公司具有山西省藥品監(jiān)督管理局授予的藥品經(jīng)營(yíng)許可證，經(jīng)營(yíng)范圍為中藥材、中藥飲片、中成藥、化學(xué)藥制劑、抗生素等。

2019年7月，該公司經(jīng)營(yíng)的諾氟沙星膠囊、銀黃顆粒等十余種藥品過(guò)期。根據(jù)案發(fā)當(dāng)時(shí)施行的《國(guó)家危險(xiǎn)廢物名錄（2016）》，過(guò)期藥品為HW03廢藥物、 藥品類，需要按照危險(xiǎn)廢物進(jìn)行處置。作為實(shí)際控制人的田某坡明知過(guò)期藥品需做無(wú)害化處理，仍決定將該批過(guò)期藥品私自傾倒、處置，并于2019年7月3日讓公司工作人員閆某德和呂某分別駕車將該批過(guò)期藥品拉運(yùn)至太原市小店區(qū)傾倒處置。經(jīng)鑒定，涉案藥品總凈重3217.672千克。 從以上描述中可以看出，該案的犯罪主體包括單位和自然人兩類。田某坡是山西某生化藥業(yè)有限公司的實(shí)際控制人，閆某德和呂某為該公司的工作人員。這些自然人合作實(shí)施非法處置、傾倒危險(xiǎn)廢物行為的最終受益人是山西某生化藥業(yè)有限公司，即該公司不必支付高昂的危險(xiǎn)廢物處置費(fèi)用。

實(shí)際控制人田某「明知」的情節(jié)說(shuō)明其具有犯罪的主觀故意，滿足犯罪構(gòu)成的主觀要件。

傾倒危險(xiǎn)廢物的凈重為3217.672千克，剛剛超過(guò)《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（以下簡(jiǎn)稱「2016年司法解釋」）》，非法排放、傾倒、處置危險(xiǎn)廢物三噸以上的門檻。以上案情都沒有什么問(wèn)題。但是基本案情里有一句話讓我產(chǎn)生了疑問(wèn)。2020年3月20日，當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門出具材料稱，傾倒現(xiàn)場(chǎng)的過(guò)期藥品包裝未破損，尚未直接接觸土地或者其他資源。也就是說(shuō)，本案中被非法傾倒的危險(xiǎn)廢物尚未接觸到環(huán)境介質(zhì)，沒有造成環(huán)境污染的結(jié)果。這個(gè)案件最終的裁判結(jié)果是單位和自然人的行為均構(gòu)成污染環(huán)境罪。山西省太原市小店區(qū)人民法院一審認(rèn)為，被告單位山西某生化藥業(yè)有限公司違反國(guó)家規(guī)定，非法傾倒、處置危險(xiǎn)廢物三噸以上，嚴(yán)重污染環(huán)境；被告人田某坡作為被告單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，決定并安排公司人員非法處置危險(xiǎn)廢物；被告人閆某德、呂某作為被告單位其他直接責(zé)任人員具體實(shí)施了處置危險(xiǎn)廢物的行為，均構(gòu)成污染環(huán)境罪。分別判處被告單位罰金五萬(wàn)元；被告人田某坡有期徒刑十個(gè)月，并處罰金五千元；被告人閆某德、呂某有期徒刑六個(gè)月，并處罰金三千元。山西省太原市中級(jí)人民法院二審裁定駁回上訴，維持原判。乍一看，本案似乎可以用自《2013年司法解釋》以來(lái)深入人心的污染環(huán)境罪已從“結(jié)果犯“轉(zhuǎn)變?yōu)椤靶袨榉浮奔右越忉專�但這只是用「結(jié)果」解釋「原因」，法理上邏輯并不自洽，與“嚴(yán)重污染環(huán)境”的語(yǔ)義產(chǎn)生矛盾�！�2013年司法解釋》（《2016年司法解釋》相同）第一條第三項(xiàng)將《刑法》第338條中的「嚴(yán)重污染環(huán)境」解釋為18種情形。其中第3種情形為「非法排放、傾倒、處置危險(xiǎn)廢物三噸以上的」。

那么這種略微擴(kuò)大化的解釋，除了應(yīng)對(duì)嚴(yán)峻的環(huán)境污染這樣的現(xiàn)實(shí)意義之外，如何從法理上理解呢？

張明楷教授在《污染環(huán)境罪的概念與法益》（《民主與法制》周刊2022年第4期）中對(duì)“嚴(yán)重污染環(huán)境”解釋如下：刑法第338條中“嚴(yán)重污染環(huán)境”的表述，既包括行為給環(huán)境本身造成嚴(yán)重污染，也包括行為因?yàn)槲廴经h(huán)境而給人的生命、身體、健康造成嚴(yán)重危險(xiǎn)以及實(shí)害的情形。一方面，即使沒有直接對(duì)人的生命、身體、健康造成嚴(yán)重危險(xiǎn)或者實(shí)害，但只要給環(huán)境本身造成了嚴(yán)重的污染，當(dāng)然可謂嚴(yán)重污染環(huán)境。另一方面，雖然對(duì)環(huán)境本身的污染似乎不嚴(yán)重，但如果由于該污染對(duì)人的生命、身體、健康等產(chǎn)生了嚴(yán)重危險(xiǎn)或者對(duì)人們的生活產(chǎn)生了嚴(yán)重影響時(shí)，也可以認(rèn)定為“嚴(yán)重污染環(huán)境”。這個(gè)解釋暫時(shí)讓我逃離了行為犯與結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯與實(shí)害犯的窠臼。綜合《刑法》第338條和司法解釋，污染環(huán)境罪所保護(hù)的法益包括生態(tài)環(huán)境法益和人類的法益，但我認(rèn)為，最終保護(hù)的核心法益是人類中心法益。（我相信有些朋友是不同意「最終保護(hù)的核心法益是人類中心法益」這一觀點(diǎn)的。然而，如果我們推至極端，假設(shè)因?yàn)楦怕蕟?wèn)題，地球上從來(lái)就沒有誕生人類或者其他類人類的高智慧生物，生態(tài)環(huán)境法益也沒有存在的意義了。天地不仁，視萬(wàn)物為芻狗，自然界靠天道統(tǒng)治就好了，沒法律什么事兒。）《刑法》第338條及其司法解釋所保護(hù)的人類中心法益，可以為特定的人的生命權(quán)和健康權(quán)，也可以為不特定的人或者人類作為整個(gè)群體從自然環(huán)境中獲益的權(quán)利。這種權(quán)利不僅包括獲得現(xiàn)實(shí)利益的權(quán)利，也包括獲得潛在的、可能的或者在未來(lái)才有可能會(huì)兌現(xiàn)的利益，比如保護(hù)生物多樣性產(chǎn)生的利益，其中有一部分是人類作為整個(gè)群體在未來(lái)才有可能兌現(xiàn)的利益。本案不屬于張明楷教授所指出的第一種情況，污染行為實(shí)施的同時(shí)產(chǎn)生了現(xiàn)實(shí)污染后果。本案中由于藥品有包裝包裹，過(guò)期藥品并沒有泄露到環(huán)境中，因此，污染后果并沒有隨著傾倒行為同時(shí)發(fā)生。

本案屬于第二種情況。雖然這些過(guò)期藥品有包裝物包裹和保護(hù)，沒有泄漏到環(huán)境當(dāng)中，沒有造成現(xiàn)實(shí)的環(huán)境污染后果，充其量只能說(shuō)存在視覺或者觀瞻方面的“污染”問(wèn)題，屬于市容和環(huán)境衛(wèi)生法律法規(guī)規(guī)制的范疇。但是，這些藥品在被傾倒后，處于無(wú)人保管的狀態(tài)，有可能被不知情的人拿去繼續(xù)使用，對(duì)不特定的人的生命、身體和健康等產(chǎn)生嚴(yán)重危險(xiǎn)。其次，這些藥品的包裝如果長(zhǎng)時(shí)間暴露在外界環(huán)境中，包裝極可能會(huì)產(chǎn)生破損，造成藥品從破損的包裝中泄漏到環(huán)境中，就會(huì)造成現(xiàn)實(shí)的污染后果。

因此，本案的犯罪行為無(wú)論從生態(tài)學(xué)的法益，還是人類中心的法益考慮，均為危險(xiǎn)犯，而非行為犯。所以，從這個(gè)角度分析，雖然本案中被告人傾倒的過(guò)期藥品有包裝物包裹，（暫時(shí)）沒有直接接觸環(huán)境，但由于其傾倒行為的結(jié)果對(duì)生態(tài)學(xué)的法益和人類中心的法益均構(gòu)成危險(xiǎn)犯，因此，污染環(huán)境罪之罪名成立。吁，我長(zhǎng)出一口氣，我終于想明白了，從我的牛角尖里鉆出來(lái)了。

不過(guò)，這個(gè)案子的槽點(diǎn)還不止這一處。這個(gè)案子在最后的典型意義中提到「本案的處理，有助于警示社會(huì)公眾依法履行生活垃圾源頭減量和分類投放法定義務(wù)，推動(dòng)建立暢通的失效藥品回收渠道，減少亂扔、亂倒、亂焚過(guò)期藥品行為，引導(dǎo)全民參與、人人動(dòng)手開展生活垃圾分類處置。」倡導(dǎo)的意義是光明正確的。但我們需要明確的是，首先，一個(gè)藥品經(jīng)營(yíng)單位和一個(gè)普通公民所要履行的廢藥品分類收集、處置的法定義務(wù)是不盡相同的，這二者不能混為一談。其次，我們需要面對(duì)這樣一個(gè)現(xiàn)實(shí)：目前中國(guó)的生活垃圾收集系統(tǒng)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)無(wú)法做到對(duì)藥品這類危險(xiǎn)廢物進(jìn)行分類收集的能力。不要說(shuō)在其他城市，我在北京生活，印象中沒有見過(guò)專門收集過(guò)期藥品的垃圾桶，只能放到「有害垃圾」的垃圾桶，但天知道最后收集的時(shí)候是否會(huì)分類收集。

也正因?yàn)槿绱耍�《�?guó)家危險(xiǎn)廢物名錄（2016）》和《國(guó)家危險(xiǎn)廢物名錄（2021）》在危險(xiǎn)廢物豁免清單中對(duì)居民生活中產(chǎn)生的廢藥品都給予了有條件的豁免。

所以，這個(gè)案子對(duì)社會(huì)大眾的警示意義在目前生活垃圾收集現(xiàn)狀下，非常有限，容易給人一種「嚇唬小孩」的感覺，失去了嚴(yán)肅性。當(dāng)然，我贊同加強(qiáng)對(duì)過(guò)期藥品、廢藥品的分類收集和管理，不論是出于對(duì)人健康的保護(hù)，還是對(duì)環(huán)境的保護(hù)，都是極其有意義的。但是，只警示大家沒用，政府需要建立暢通的失效藥品回收渠道，讓這件事變得便捷、便宜、甚至產(chǎn)生利益回報(bào)，這才能真正解決問(wèn)題。好，今天就談到這里吧。以下是本文有關(guān)的法律條文，供參考。最高院公開的本案全文見文末。

《刑法》（十一修正）第三百三十八條　【污染環(huán)境罪】違反國(guó)家規(guī)定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)，嚴(yán)重污染環(huán)境的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處七年以上有期徒刑，并處罰金：（一）在飲用水水源保護(hù)區(qū)、自然保護(hù)地核心保護(hù)區(qū)等依法確定的重點(diǎn)保護(hù)區(qū)域排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)，情節(jié)特別嚴(yán)重的；

（二）向國(guó)家確定的重要江河、湖泊水域排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)，情節(jié)特別嚴(yán)重的；（三）致使大量永久基本農(nóng)田基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；（四）致使多人重傷、嚴(yán)重疾病，或者致人嚴(yán)重殘疾、死亡的。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（2016）自2017年1月1日起施行為依法懲治有關(guān)環(huán)境污染犯罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問(wèn)題解釋如下：第一條 實(shí)施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“嚴(yán)重污染環(huán)境”：（一）在飲用水水源一級(jí)保護(hù)區(qū)、自然保護(hù)區(qū)核心區(qū)排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；（二）非法排放、傾倒、處置危險(xiǎn)廢物三噸以上的；（三）排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物，超過(guò)國(guó)家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)三倍以上的；（四）排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物，超過(guò)國(guó)家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的；（五）通過(guò)暗管、滲井、滲坑、裂隙、溶洞、灌注等逃避監(jiān)管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；（六）二年內(nèi)曾因違反國(guó)家規(guī)定，排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)受過(guò)兩次以上行政處罰，又實(shí)施前列行為的；（七）重點(diǎn)排污單位篡改、偽造自動(dòng)監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)或者干擾自動(dòng)監(jiān)測(cè)設(shè)施，排放化學(xué)需氧量、氨氮、二氧化硫、氮氧化物等污染物的；（八）違法減少防治污染設(shè)施運(yùn)行支出一百萬(wàn)元以上的；（九）違法所得或者致使公私財(cái)產(chǎn)損失三十萬(wàn)元以上的；（十）造成生態(tài)環(huán)境嚴(yán)重?fù)p害的；（十一）致使鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上集中式飲用水水源取水中斷十二小時(shí)以上的；（十二）致使基本農(nóng)田、防護(hù)林地、特種用途林地五畝以上，其他農(nóng)用地十畝以上，其他土地二十畝以上基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；（十三）致使森林或者其他林木死亡五十立方米以上，或者幼樹死亡二千五百株以上的；（十四）致使疏散、轉(zhuǎn)移群眾五千人以上的；（十五）致使三十人以上中毒的；（十六）致使三人以上輕傷、輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；（十七）致使一人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；（十八）其他嚴(yán)重污染環(huán)境的情形。